Что относится к косвенным убыткам
Что относится к косвенным убыткам
1.6. Косвенный ущерб
К косвенному экономическому убытку от какого-то действия относятся вынужденные затраты, потери, убытки, обусловленные вторичными эффектами (действиями или бездействиями, порожденными первичным действием) природного, техногенного или террористического характера. Косвенный ущерб, в отличие от прямого, может проявляться через длительный, от момента первичного действия, отрезок времени; он не имеет четко выраженной территориальной принадлежности и носит, по большей части, так называемый «каскадный эффект», т.е. вторичные действия (бездействия) порождают следующую серию действий (бездействий) и, соответственно, косвенных ущербов. Проблема состоит в том, что в результате ЧС может быть разрушен производственный объект, потери продукции которого являются основой для развития каскада косвенных потерь. Этот каскад образуется в связи со сложным характером межотраслевых потоков промежуточной продукции в экономике, направленных на выпуск конечной продукции. Существует процесс последовательного наслоения косвенных потерь, имеющий вид «ветвящегося дерева». Например, потери электроэнергии при разрушении крупной электростанции сказываются на недовыпуске продукции в других отраслях экономики (руды, чугуна, стали и т.д.). В свою очередь, это обстоятельство отрицательно влияет на последующие межотраслевые потоки.
Главными составляющими косвенного экономического ущерба являются:
косвенный ущерб для самого юридического и физического лица;
упущенная им выгода в связи с прекращением или приостановкой деятельности, утрата нематериальных активов, не отраженных в бухгалтерской документации, утрата технической, экономической, научной документации, программно-математического обеспечения ЭВМ и т.д.;
категория лица, претендующего на возмещение ущерба;
участие этого лица в формировании фонда возмещения;
реальная экономическая ситуация (наличие средств в фонде возмещения);
потеря товарного вида;
Косвенный экономический ущерб может быть оценен на основе данных физического и прямого экономического ущерба. Однако он, как правило, не поддается (в отличие от прямого экономического ущерба) прямому расчету на основе документальных данных.
Главной составляющей косвенного ущерба для самого юридического и физического лица является упущенная непосредственно им выгода в связи с прекращением или приостановкой деятельности вследствие ЧС техногенного, природного характера или террористической деятельности.
физическое лицо лишается источников доходов в результате полной или частичной потери трудоспособности, или вынужденного прекращения трудовой (оплачиваемой) деятельности в связи с необходимостью ликвидации последствий ЧС.
Определение таких составляющих косвенного ущерба, как утрата нематериальных активов, утрата технической, экономической, научной документации, программно-математического обеспечения ЭВМ, потеря товарного вида продукции, моральный ущерб и т.д., возможно лишь на основе весьма грубых и произвольных оценок.
Косвенный экономический ущерб имеет следующие составляющие:
экономический ущерб, связанный с остановкой производства или иной функциональной деятельности;
экономический ущерб, наносимый «третьим лицам»;
затраты, связанные с предупреждением и ликвидацией ЧС.
С макроэкономических позиций именно остановка производства на предприятиях (организациях) оказывает основное влияние на важнейшие показатели социально-экономического развития Российской Федерации, включая объем промышленного производства в отрасли, объем промышленного производства по стране в целом, объемы конечного производства, объем ВВП и т.д.
В отличие от документально подтверждаемых показателей прямого экономического ущерба, получаемых преимущественно на базе данных бухгалтерской отчетности, ущерб, связанный с остановкой производства, является расчетным, получаемым на основе планово-экономических и финансовых расчетов и оценок. Некоторые составляющие ущерба (например, показатель упущенной выгоды в связи с остановкой производства) могут быть получены лишь на уровне оценок.
Среди показателей этого вида косвенного экономического ущерба могут быть, как исключение, и документально подтверждаемые показатели (например, показатели экономического ущерба, связанного с невыполнением предприятием своих договорных обязательств перед предприятиями-смежниками и потребителями продукции, показатели гражданской ответственности за вред, нанесенный другим лицам и объектам).
Однако в целом экономический ущерб «третьим лицам», как правило, может быть определен лишь на уровне оценки наносимого ущерба.
Положение усугубляется необходимостью учета «каскадных эффектов», т.е. учета нанесения экономического ущерба по цепочке предприятиям-смежникам.
На макроэкономическом уровне проблема учета экономического ущерба «третьим лицам» в принципе разрешима на основе системного экономико-математического моделирования функционирования экономики в условиях ЧС.
Агрегирование показателей экономического ущерба «третьим лицам», осуществляемое путем простого сведения (сложения) первичных результатов без учета системных эффектов может привести к завышению результатов за счет так называемого «двойного счета».
Важной составляющей косвенного ущерба от ЧС техногенного, природного характера или террористической деятельности является ущерб, наносимый предприятиям-смежникам по технологической цепочке, в первую очередь, поставщикам и потребителями продукции предприятия, получившего непосредственный ущерб от ЧС или террористического акта. Этот ущерб также может быть определен лишь оценочно.
Особенностью косвенного экономического ущерба является то, что его составляющие, как правило, не поддаются документальному подтверждению. Они определяются по соответствующим методикам или оцениваются, в том числе экспертно.
Более того, в силу системного характера экономического ущерба от ЧС и факторов каскадного характера неминуемо возникают спорные положения относительно включения или не включения отдельных составляющих в состав косвенного экономического ущерба.
В силу этого расчеты и/или оценки косвенного экономического ущерба, особенно претендующие на полноту учета всех составляющих фактора ЧС, объективно обладают достаточно высокой степенью неопределенности и недостаточной достоверностью.
В результате ЧС может быть разрушен производственный объект, потери продукции которого являются основой для оценки косвенного ущерба на начальном цикле каскада производственных потерь. Этот каскад образуется в связи со сложным характером межотраслевых потоков промежуточной продукции в экономике, направленных на выпуск конечной продукции.
Существует процесс последовательного наслоения косвенных потерь, имеющий вид «ветвящегося дерева». Например, потери электроэнергии при разрушении крупной электростанции сказываются на недовыпуске продукции в других отраслях экономики. В свою очередь, этот факт отрицательно влияет на следующие межотраслевые потоки.
Одним из возможных направлений использования циклических расчетов является определение критических узлов и дефицитных потоков продукции в межотраслевых связях. Это целесообразно для минимизации последствий землетрясения в динамике и ранжирования очередности мероприятий с целью такой минимизации.
С каскадом косвенных потерь продукции напрямую связаны потери занятости в условиях потенциально нарастающей безработицы. Если предположить прямую зависимость потерь рабочих мест от сокращения производства, то можно определить косвенный ущерб от потенциальной безработицы в связи с ЧС в конкретном пункте.
В структуре косвенного ущерба от ЧС, вероятно, ведущую роль будут играть циклические потери продукции. Поэтому указанное выше предположение о прямой зависимости потерь рабочих мест от сокращения производства вполне допустимо. В действительности же может быть сокращение занятости (неполный рабочий день) с уменьшением заработной платы или комбинация потерь рабочих мест с сокращением занятости. Однако усложнение расчетов по таким вариантам является еще дискуссионным и не имеет пока узаконенного признания в мировом сообществе.
Косвенные убытки
Я, скорее всего, своим постом не открою Америку для многих. Но всё равно напишу его, ибо в какой-то степени Америка открылась для меня.
В связи с одним договором пришлось тут разбираться с понятиями прямых и косвенных убытков, а также еще и с т.н. предвиденными убытками. Со студенческой скамьи четко уяснила себе, что убытки делятся на реальный ущерб и на упущенную выгоду. Но вот с прямыми и косвенными убытками, да еще и с предвиденными убытками память меня подвела.
Почитала судебную практику и комментарии и пришла к следующим выводам.
Существует объективная необходимость оградить возможность взыскания с лица, совершившего гражданское правонарушение, всех-всех-всех убытков, которые так или иначе возникли в результате его правонарушения. Тут я вспомнила фильм «Эффект бабочки,» которые наглядно показывает, какие последствия могут наступить в будущем из-за малейшего уклонения от намеченного плана в настоящем. Так вот, с правонарушением так же. Из-за определенного правонарушения в настоящем могут возникнуть коллосальные убытки в будущем, взыскивать которые с правонарушителя, наверное, будет несправедливым.
Кстати, есть замечательная работа моего уже бывшего коллеги Всеволода Владимировича Байбака про предвиденные убытки. Она называется «Предвиденность убытков как критерий ограничения ответственности за нарушение договора.» Там очень всё понятно и толково. Если кто интересуется этой проблематикой, советую почитать.
Пока всё ))) Всем хорошего и продуктивного дня!
Убытки в декларации: чем опасны и как пояснить их налоговой
Инспекторы вправе требовать пояснений в рамках камеральной проверки, если компания отразила в декларации убыток. Это касается убытков по итогам и года, и отчётных периодов. Поэтому многие бухгалтеры предпочитают занижать расходы и подавать неправильную прибыльную декларацию. Но убыток — это нормально, если он обоснован. Расскажем, как пояснить налоговой убыток в отчётном периоде.
Если компания показала убыток за отчётный период в декларации по налогу на прибыль, то во время камеральной проверки налоговики могут прислать требование о пояснении размера убытка (п. 3 ст. 88 НК РФ).
Такая же ситуация возникает при проверке убыточной декларации по УСН «доходы минус расходы» и бухгалтерской отчётности. Но эти отчёты бизнес сдаёт раз в год, а декларацию по налогу на прибыль ежеквартально или ежемесячно.
Как реагировать на требование
Срок для ответа считается с даты получения требования о пояснениях. Если компания отчитывается на бумаге, требование придёт ей почтой. Датой его получения считается шестой день со дня отправки заказного письма (абз. 3 п. 4 ст. 31 НК РФ).
Если организация или ИП обязаны отчитываться в электронном виде, требование от налоговой придёт им через оператора. В этом случае срок ответа на требование отсчитывается с даты отправки квитанции о приёме. Но подтвердить получение позже, чтобы выиграть время, не получится: НК даёт на отправку квитанции те же 6 рабочих дней (п. 5.1 ст. 23 НК РФ). Если не отправить квитанцию вовремя, в течение следующих 10 рабочих дней налоговики могут заблокировать счёт налогоплательщика (пп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ).
После отправки квитанции у налогоплательщика есть 5 рабочих дней, чтобы отправить пояснения или уточнённую декларацию (п. 3 ст. 88 НК РФ). За опоздание с ответом на требование налогоплательщика могут оштрафовать на 5 000 рублей, при повторном нарушении в течение года — на 20 000 рублей (ст. 129.1 НК РФ). Ответственность граждан и должностных лиц — до 1000 или до 4000 рублей штрафа соответственно (п. 1 ст. 19.4 КоАП РФ).
Наконец, если проигнорировать требование ИФНС, это может привлечь нежелательное внимание налоговиков к организации вплоть до назначения выездной проверки.
Расскажем, как действовать дальше в зависимости от того, что вы решили предпринять: подать уточнённую декларацию или обосновать убытки.
Вариант 1. Отправляем уточнёнку
Если при составлении декларации допущена ошибка и убытка на самом деле нет, нужно подать уточнённую декларацию. Пояснения в таком случае можно не давать, а камеральная проверка декларации начнётся заново (ст. 129.1 НК РФ). Перед подачей уточнённой декларации заплатите налог и пени. Это позволит избежать штрафа (п. 4 ст. 81 НК РФ).
Вариант 2. Отправляем пояснения
Если вы не собираетесь пересматривать декларацию, надо составить убедительное обоснование размера убытков. Его составляют в произвольной форме, указывая причины, в результате которых возникли убытки.
Рассмотрим типичные ситуации, в которых налоговая запрашивает пояснения, и дадим образцы ответов на требование.
По итогам отчётного (налогового) периода получен убыток
Такое часто случается с недавно зарегистрированным бизнесом или организациями, которые развивают новое направление и вкладывают много денег в закупку оборудования, недвижимости, материалов и пр.
«Старички» от убытков тоже не застрахованы. Причиной может стать сезонное падение спроса, крупная разовая трата, банкротство контрагента, изменение условий договоров и т.д.
Если убыток получен из-за коронавируса и режима самоизоляции, никаких особенностей в пояснении нет. Отсутствие доходов понятно, так как многие фирмы не могли работать, но по-прежнему платили зарплату, аренду, коммуналку и пр. В пояснении опишите обстоятельства и сошлитесь на решения федеральных, региональных и местных властей, например на указы Президента о нерабочих днях от 25.03.2020 № 206, от 02.04.2020 № 239.
Убыток от реализации покупных товаров
Пояснения могут запросить и когда убыток в декларации показан только по реализации покупных товаров. В этом случае налоговые органы подозревают, что компания нарушила правила учёта расходов при реализации товаров (ст. 268 НК РФ) или неправильно распределила расходы на прямые и косвенные (ст. 320 НК РФ).
В первую очередь проверьте, действительно ли вы продали товары дешевле, чем купили. Если нашли ошибку, подайте уточнёнку. Если же в декларации всё верно, готовьте пояснение.
Уменьшение налоговой базы за счёт убытков прошлых лет
При проверке прибыльной декларации налоговая тоже может требовать пояснить убытки. Так бывает, если в отчёте снижена налоговая база за счёт убытков прошлых лет. Такое право налоговиков напрямую не прописано в законе, но арбитражная практика показывает, что суды могут поддержать стремление налоговиков трактовать п. 3 ст. 88 НК РФ расширительно (Постановление арбитражного суда ВВО от 18.01.2016 N Ф01-1806/2015 по делу № А11-372/2015).
Может ли налоговая требовать документы для подтверждения убытков
Вместе с пояснениями налоговики часто требуют представить дополнительную информацию: постатейную расшифровку затрат, развёрнутую по контрагентам кредиторскую задолженность с указанием времени и причины возникновения, регистры бухгалтерского и налогового учёта, первичные документы и даже иногда бизнес-план по выходу на прибыль. Обязан ли налогоплательщик выполнять такие требования?
При даче пояснений, в том числе и по поводу убытков, налогоплательщик вправе дополнительно представить в налоговый орган выписки из регистров налогового и бухгалтерского учёта и иные документы, подтверждающие достоверность данных, внесенных в налоговую декларацию (п. 4 ст. 88 НК РФ). При этом налоговики не вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения и документы, не предусмотренные статьёй 88 НК РФ (п. 7 ст. 88 НК РФ).
Закон чётко устанавливает, что налогоплательщик может представить дополнительные документы, но не обязан это делать. На официальном сайте ФНС говорится: «На этом основании будем считать доказанным, что в рамках процедуры истребования объяснений в порядке п. 3 ст. 88 НК РФ налоговые органы не вправе требовать предоставления каких-либо документов».
Тем не менее п. 8.3 ст. 88 НК РФ устанавливает право налогового органа запрашивать первичные документы и регистры налогового учёта при камеральной проверке уточнённой декларации, поданной спустя два года после срока подачи декларации, если в ней уменьшена сумма налога или увеличена сумма убытка.
Что будет, если пояснения не покажутся налоговикам убедительными
В этой ситуации есть три варианта:
Читайте также
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
Взыскиваем убытки: тенденции судебной практики
Виды убытков и методы их доказывания
Убытки могут быть прямыми и косвенными, номинальными и реальными, материальными и моральными (моральный вред). Для привлечения лица к ответственности в виде возмещения убытков необходимо доказать:
Прежде чем рассчитать размер убытков, необходимо позаботиться о наличии подтверждающей их доказательственной базы. «Надежным доказательством послужит первичная документация, обосновывающая исходные данные. К иной документации суды относятся настороженно, могут принять ее лишь в совокупности», – говорит юрист ЮФ Надмитов, Иванов и партнеры Надмитов, Иванов и партнеры Федеральный рейтинг. × Елена Дмитриева. Например, сам по себе акт сверки не доказывает осуществление хозяйственной операции, так как не является первичным учетным документом, однако может быть принят совместно с иной документацией, содержащей сведения о задолженности должника (№ Ф05-11573/2019).
Как неоднократно подчеркивал Верховный суд, можно использовать различные методы расчета ущерба: не только общий анализ представленных заявителем документов, но и экспертизу.
Убытки также делятся на реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб – это расходы, которые лицо понесло или должно будет произвести для восстановления своих нарушенных прав, утрата или повреждение его имущества. Упущенная выгода – это неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (ст. 15 ГК).
Для доказывания реального ущерба достаточно документального подтверждения. Например, чек за ремонт. «Доказать размер упущенной выгоды сложнее, так как неполученные доходы носят гипотетический характер. При определении размера упущенной выгоды суды учитывают меры, предпринятые лицом для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления», – рассказала юрист петербургской корпоративной практики Пепеляев Групп Пепеляев Групп Региональный рейтинг. группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Корпоративное право/Слияния и поглощения группа Налоговое консультирование и споры группа Трудовое и миграционное право (включая споры) × Елена Рыбальченко. Взыскатель упущенной выгоды должен доказать, что возможность получения им доходов действительно существовала, но только действия ответчика стали препятствием для этого (№ 305-ЭС16-18600, № А56-39362/2017, № А56-8167/2019). «Имеется практика установления размера упущенной выгоды с помощью назначения судебной экспертизы. Целесообразно использовать экспертизу не только для подтверждения суммы убытков, но и причинно-следственной связи между убытками и действиями ответчика», – говорит руководитель практики банкротства ООО Митра Митра Региональный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) группа Налоговое консультирование и споры группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство × Антон Томилин.
Судебная практика по взысканию убытков
«Заметна тенденция расширения ситуаций, в которых можно взыскать убытки», – считает Мазуркевич. Так, суд вправе переквалифицировать заявление о привлечении контролирующего лица к субсидиарной ответственности на заявление о взыскании убытков (№ 305-ЭС18-15540). У лица, пострадавшего от двойной продажи, появилась возможность предъявить деликтный иск к самому первому продавцу, если пострадавший не получил возмещения от своего контрагента (№ 303-ЭС16-19319). Стало реальным подать заявление о возмещении внедоговорного вреда к лицу, действия (бездействие) которого с очевидностью способствовали нарушению абсолютного права покупателя и возникновению у него убытков (№ 306-ЭС17-18368). А решения участников об одобрении сделок теперь не снимают с директора ответственность за исполнение убыточных сделок (№ 305-ЭС19-8975).
Специфика взыскания убытков с органов юрлица
Главная проблема взыскания убытков с органов юрлица не в их доказывании в суде, а в последующем исполнении вынесенного решения. Поскольку органами юрлица в российских компаниях в основном являются физлица, их имущественное положение часто не позволяет выплатить присужденные суммы.
Антон Мальцев, партнер группы по разрешению споров Baker McKenzie
Имеется существенная специфика при взыскании убытков банкрота с контролирующих лиц. «Во-первых, если действия ответчика привели к банкротству, взыскивается сумма, недостающая для полного погашения требований кредиторов. Во-вторых, в таких процессах бремя опровергать основания иска часто возлагается на ответчика. И наконец, в некоторых случаях взыскателем становится не только общество, которому органы управления причинили ущерб, но и кредитор, не получивший из-за этого удовлетворения», – рассказал руководитель ПБ Олевинский, Буюкян и партнеры Олевинский, Буюкян и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) (high market) 25 место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 45 место По выручке Профайл компании × Эдуард Олевинский.
Практические проблемы расчёта убытков
Партнер группы по разрешению споров Baker McKenzie Антон Мальцев считает проблемой отсутствие внятных критериев определения убытков, когда их размер не может быть установлен точно. «Закон указывает, что в этом случае, исходя из всех обстоятельств дела, принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению, размер убытков должен быть определён с разумной степенью достоверности. Это приводит к ситуациям, когда суд взыскивает символическую сумму, а оспорить такое взыскание практически невозможно», – говорит Мальцев. Зорина тоже назвала среди проблем оценочность большинства доводов и изменение исходных данных для расчета убытков, в том числе в зависимости от конкретного срока, на который производится расчет.
Когда истец не может доказать точный размер убытков, суд должен определить его самостоятельно. При этом не совсем понятно, как именно суд будет производить оценку. Получается, истец гарантированно может рассчитывать лишь на возмещения в границах минимальной доказанной суммы.
Елена Дмитриева, юрист ЮФ Надмитов, Иванов и партнеры Надмитов, Иванов и партнеры Федеральный рейтинг. ×
Приходите! У нас интересно, полезно и весело.
А вот какие еще мероприятия мы запланировали на февраль:
– 14 февраля: «Маркетинг юридической фирмы Х», офис юридической фирмы «Городисский и партнеры»;
Расписание всех запланированных конференций – по ссылке. Там же можно приобрести билеты и материалы с прошедших мероприятий.
Возмещение потерь. Как его понимают суды и что это такое на самом деле
Фото: реклама магазина «Фур-Фур»,
выигравшего дело о возмещении потерь от кражи 27 шуб
Это тезисы моего доклада на вчерашнем семинаре Владимира Багаева по возмещению потерь. Плюс выдержка из моей статьи в «Арбитражной практике». В сумме здесь представлен обзор всех найденных мною дел кассационных арбитражных судов, где упоминается статья 406.1 ГК (за исключением нескольких случаев, где ее упоминание показалось мне совсем уж бессодержательным).
Концепция возмещения потерь, как известно, позаимствована из англо-американского права. Чтобы понять, что же она означает, обратимся к первоисточнику.
При заключении договоров всегда существует риск, что что-то пойдет не так, и это вызовет потери у одной из сторон. Стороны могут по взаимной договоренности распределить эти риски между собой тем или иным способом.
В англо-американском договорном праве существует как минимум два альтернативных способа это сделать: гарантия (warranty) и соглашение о возмещении потерь (indemnity).
Допустим, я продаю автомобиль. Есть риск, что он сломается. Допустим, установленные законом гарантии качества по каким-то причинам неприменимы. Тогда риск поломки несет покупатель. Допустим, он хочет переложить этот риск на меня, а я согласен этот риск принять (за приличное вознаграждение). Как это сделать?
1) Я могут дать гарантию, что автомобиль не сломается, например, в течение года. В договоре так и надо написать: «я гарантирую (warrant), что…».
Если автомобиль сломается в течение этого срока, это будет рассматриваться как нарушение договора с моей стороны. Соответственно, я должен возместить убытки, исчисляемые по правилам договорного права.
Убытки могут быть как прямыми (direct) (например, затраты на ремонт автомобиля), так и косвенными (consequential) (например, упущенная выгода из-за срыва выгодной перевозки). При этом пострадавшая сторона должна предпринять усилия по уменьшению суммы убытков (mitigation).
Соглашением сторон можно ограничить сумму возмещаемых убытков, в том числе, например, исключить косвенные убытки или упущенную выгоду. Можно также установить фиксированную сумму «заранее оцененных убытков» (liquidated damages).
2) Я могу обязаться возместить потери покупателя, связанные с поломкой автомобиля (в течение года). В договоре надо написать: «я обязуюсь возместить потери (indemnify against losses)…» (и далее следует описание потерь).
Если автомобиль сломался, нарушения договора с моей стороны нет, но все равно я должен заплатить – то есть, как минимум, возместить расходы на ремонт.
При этом соглашением сторон (waiver) можно исключить те или иные виды убытков (например, косвенные). Можно также установить пределы возмещения (indemnification cap). Типичным является прямое перечисление потерь, подлежащих возмещению. Так, в примере с автомобилем я могу обязаться заплатить только за ремонт.
Требования о митигации в данном случае нет (но, конечно, контрагент не должен умышленно раздувать свои расходы). Чтобы сократить свои выплаты, я могу предусмотреть, что я сам выбираю автосервис и договариваюсь о цене.
Как видим, гарантия и соглашение о возмещении потерь довольно близки и во многом взаимозаменяемы. В обоих случаях речь, по сути, идет об алеаторной сделке, по которой сторона должна заплатить контрагенту деньги в случае наступления определенных обстоятельств.
Концептуальная разница в том, что выплата убытков по гарантии мыслится как правовая санкция за нарушение договора, а возмещение потерь – как исполнение условного обязательства по договору.
На практике же основная разница, пожалуй, в том, что гарантия обычно предусматривает возмещение более или менее широкого спектра убытков (но спектр может быть сужен договором), а возмещение потерь обычно производится по более или менее ограниченному списку видов потерь (но этот список можно делать сколь угодно широким).
Сравните: «я гарантирую, что автомобиль не сломается» (все виды убытков) и «если автомобиль сломается, я возмещаю стоимость ремонта» (один вид потерь).
Однако если в договоре написано что-то вроде «я гарантирую, что автомобиль не сломается, а если сломается, я возмещаю стоимость ремонта», то уже не совсем ясно, гарантия это или все же соглашение о возмещении потерь. Впрочем, это, возможно, не так уж важно: в любом случае я должен возместить стоимость ремонта.
Договорную гарантию (warranty) следует отличать от заверения (representation). Заверение также определенным образом перераспределяет риски, но, строго говоря, не является договорным инструментом. В англо-американском праве так именуются утверждения о фактах, не ставшие частью договора.
Например, при заключении договора я говорю: «Автомобиль никогда не был в аварии». В договоре ничего такого не написано. Однако если это неправда, я несу ответственность по правилам о деликтах, включая возможность аннулирования договора.
Нередко утверждение о фактах признается и заверением, и гарантией одновременно, в том смысле, что истец имеет возможность выбрать более выгодное ему основание иска (деликтный или договорный).
Что касается российского права, авторы реформы ГК смешали в одну кучу все виды утверждений о фактах, дав им дезориентирующее название «заверения об обстоятельствах». В действительности правовая природа, а, значит, и последствия недостоверности таких утверждений, различная. На мой взгляд, так же как и в Англии, следует отдельно рассматривать договорные «заверения об обстоятельствах» (warranty) и внедоговорные «заверения об обстоятельствах» (representation).
Но вернемся к возмещению потерь.
Что касается российской судебной практики, суды и стороны споров пока что мучительно пытаются понять, что же такое «возмещение потерь», и чем оно отличается от выплаты убытков за нарушение договора, от платы за отказ от договора, от неустойки и т.п.
Успехи судов в понимании смысла термина пока скромные. На мой взгляд, в большинстве дел, дошедших до кассации, суд дает ошибочную квалификацию обсуждающемуся условию договора (см. мои комментарии в описаниях кейсов).
Поскольку смысл статьи ГК заключается, по-видимому, в попытке имплементации английской правовой категории, думаю, и практикующим юристам, и судам, не надо стесняться обращаться за помощью в ее понимании к английскому праву, где вопросы разграничения indemnity от других правовых категорий давно и успешно решены.
Со своей стороны, я бы предложил простой критерий. По сути, соглашение о возмещении потерь – это «внутреннее страхование». Одна сторона обязуется возместить потери другой стороны от наступления определенного события. Но именно этими занимаются страховые компании! Поэтому надо прикинуть, похоже ли данное соглашение на договор страхования. Если нет, то оно не похоже и на соглашение о возмещении потерь.
Стоит заметить, что никаких сделок по слияниям и поглощениям, ради которых, собственно, и писалась новая статья ГК, в судебной практике по возмещению потерь не наблюдается.
Пока наиболее интересным способом применения новой концепции «возмещения потерь», зафиксированным в судебной практике, мне представляется следующий.
Появился довольно необычный способ применения соглашения о возмещении потерь – «внутреннее страхование» налоговых рисков. Когда налоговый орган отказывает в вычете или возмещении НДС со ссылкой на грехи контрагента, соответствующие потери можно возместить за счет этого контрагента, если это предусмотрено в договоре с ним.
Два подобных дела дошли до третьей инстанции. Однако в одном из них соответствующее условие (явно являющееся соглашением о возмещении потерь) рассматривалось как «заверение об обстоятельствах», а в другом – как «неустойка».
Дело о банкротстве ООО «Речелга»
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 4 апреля 2018 г. N Ф09-1457/18 по делу N А60-21382/2017
Заявитель заплатил обществу 8 млн. рублей, чтобы то отказалось от права аренды земельного участка, после чего взять участок в аренду смог бы заявитель. Свое соглашение стороны назвали «договором о компенсации упущенной выгоды» (каковая, однако, была установлена в фиксированной сумме).
Оформление прав на участки в Росимуществе затянулось. Прежде чем права были переоформлены, общество впало в банкротство, и право аренды так и осталось у него (а впоследствии участок был передан другому лицу).
Заявитель требует включить его в очередь кредиторов, чтобы ему вернули хотя бы часть уплаченных денег. Он ссылается на то, что никакой «упущенной выгоды» у общества не образовалось, так что выплаченная заявителем «компенсация упущенной выгоды» является для общества неосновательным обогащением.
Конкурсный кредитор возражает. По его мнению, договор по сути является договором о совершении за плату определенных действий. Эти действия общество совершило в полном объеме, а право аренды не досталось заявителю по не зависящим от общества причинам.
Суды в трех инстанциях разрешили спор в пользу заявителя. Спорный договор они квалифицировали как соглашение о возмещении потерь. А раз потерь не было, то и возмещать нечего! Значит, уплаченные деньги надо вернуть (ну, хотя бы частично).
О справедливости исхода дела можно спорить, но в квалификации договора я бы согласился с конкурсным кредитором, а не с судами. Соглашение явно имеет весьма отдаленное отношение к возмещению потерь. На «внутреннее страхование» оно никак не похоже.
ФКУ «Центральная Россия» против ООО «Рамстрой ВМ»
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 февраля 2018 г. N Ф05-21314/17 по делу N А41-9514/2017
Федеральное учреждение через суд изъяло у общества участок для государственных нужд (строительство автодороги «Урал»). Суды в двух инстанциях определили компенсацию, подлежащую выплате обществу. Компенсация состояла из рыночной стоимости участков (10 млн. руб.) и убытков, причиненных их изъятием (43 млн. руб.).
Убытки были исчислены следующим образом. Общество предъявило суду договор с контрагентом (по-видимому, арендатором участков), датированный предшествующим годом и поименованный «соглашение о возмещении потерь». Согласно договору, в случае изъятия участков у общества оно обязуется возместить контрагенту «убытки» в фиксированной сумме: 43 млн. рублей.
Учреждение обжалует решение, возражая против раздутой, по его мнению, суммы убытков.
Кассация поддержала учреждение.
Кассация намекает, что о строительстве дороги было известно уже давно, так что судам следует разобраться, не было ли тут злоупотребления правом со стороны общества в целях искусственного увеличения суммы возмещения.
Кроме того, кассация ссылается на позицию Пленума ВС, касающуюся потерь от неправомерных действий третьих лиц. Согласно этой позиции «если размер осуществленного возмещения потерь превышает размер убытков, которые подлежат возмещению третьим лицом по правилам [ГК], соответствующая разница не подлежит взысканию с такого третьего лица» (п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 №7).
Вряд ли эта позиция применима здесь напрямую, ведь действия госоргана не являются неправомерными. Но, по-видимому, кассация усматривает здесь некую аналогию, позволяющую ограничить размер возмещаемых обществу убытков.
Кассация отменила акты нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение для правильного определения суммы убытков.
Перед нами явно «инновационная» схема раздувания убытков для получения компенсации из бюджета. Исход дела не вызывает возражений. Что касается квалификации договора (если принимать его за чистую монету), она может вызвать некоторые сомнения, поскольку сумма возмещения, по-видимому, никак не связана с реальными потерями стороны.
ООО «Фур-Фур» против ЧОП «Форпост»
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27 декабря 2017 г. N Ф01-5835/17 по делу N А11-6237/2016
Ночью воры вынесли из мехового магазина через разбитое окно 27 шуб на сумму 1,3 млн. рублей (по закупочным ценам). По договору охранное предприятие несло «полную материальную ответственность» за ущерб, причиненный кражами после сдачи помещения под охрану.
Магазин предъявляет иск своим охранникам, требуя возместить ущерб.
Охранники возражают в том смысле, что размер возмещения в договоре не определен. Кроме того, охрана не виновата в краже: сам истец «недобросовестно содействовал» наступлению ущерба, поскольку не поставил решетки на окна.
Суды в трех инстанциях разрешили дело в пользу магазина со ссылкой на ст. 406.1 ГК.
По словам первой инстанции:
«. по общему правилу вина не является необходимым условием для привлечения к ответственности лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.»
По словам кассации:
«Ответчик, подписав договор, тем самым выразил свое согласие со всеми согласованными в нем условиями, в том числе о несении полной материальной ответственности за ущерб, причиненный кражами, то есть рисков неблагоприятных последствий при совершения действий третьими лицами.»
Здесь соглашение о материальной ответственности за сохранность товаров квалифицируется как соглашение о возмещении потерь. С этой квалификацией можно согласиться (хотя вряд ли это именно то применение нормы, на которое рассчитывали ее авторы). Исход дела и аргументация также не вызывает возражений.
ООО «Мукомольный завод имени Н.А. Бугрова» против ООО «Винер»
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 7 декабря 2017 г. N Ф01-5227/17 по делу N А43-35433/2016
Покупатель купил недвижимость у продавцов, причем сумму НДС уплатил (почему-то) векселем. Эту сумму НДС (около 20 млн. рублей) покупатель представил к возмещению из бюджета.
По договору продавец обязуется оказывать покупателю «консультационную помощь и иные услуги» по возмещению НДС. В случае отказа налогового органа в возмещении НДС продавец выплачивает покупателю «неустойку» в размере невозмещенного НДС.
Налоговый орган отказался возмещать покупателю НДС, сочтя всю схему каким-то жульничеством. Получив отказ от налогового органа, покупатель предъявляет продавцу сначала претензию, а затем иск, требуя выплатить ту же сумму в соответствии с их договором.
Первая инстанция удовлетворила иск, апелляция отказала в иске. Кассация поддержала отказ в иске.
Основание – недобросовестность истца. По мнению налогового органа (к которому присоединились апелляция и кассация) вся схема была направлена на получение необоснованной налоговой выгоды.
По словам кассации:
«. при совершении спорной сделки истцом были совершены действия в обход закона и с противоправной целью, направленной на необоснованное возмещение из бюджета НДС.»
Что касается квалификации спорного соглашения, истец ссылался на статью о возмещении потерь и указывал на компенсационный характер требования. Однако кассация решила, что это неустойка (как она и была поименована в договоре).
Вся история с векселями действительно выглядит крайне подозрительно. Вероятно, это действительно была «схема». Хотя не совсем понятно, почему это должно влечь отказ в иске, ведь налоговые обязательства истца от выплаты компенсации не уменьшаются. Что касается квалификации договора, это соглашение (если принимать его за чистую монету) скорее все же является соглашением о возмещении потерь, чем соглашением о неустойке. Ведь не было речи о том, что продавец не исполнил своих обязательств по оказанию «консультационной помощи».
АО «Русский дом» против ООО «Добронравов АГРО»
Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 2 ноября 2017 г. N Ф10-4208/17 по делу N А35-12799/2016
Между сторонами был заключен договор поставки 3 тыс. т пшеницы на сумму 27 млн. рублей по предоплате. Но в последний момент оказалось, что пшеницы у поставщика нет. Между тем покупатель уже подогнал вагоны на станцию предполагаемой погрузки.
Стороны заключили соглашение о расторжении договора. Помимо возврата предоплаты с процентами продавец обязался возместить покупателю «убытки, указанные в договоре» при условии их документального подтверждения.
Покупатель предъявил продавцу претензию на возврат предоплаты с процентами, а также (1) убытков, вызванных оплатой контрагенту покупателя предоставления вагонов на станцию предполагаемой погрузки (100 тыс. руб.) и (2) убытков, связанных с необходимостью отгрузки зерна контрагентам покупателя с более отдаленной станции (800 тыс. руб., исходя из разницы ж/д тарифов). Поставщик вернул предоплату с процентами, но отказался возмещать убытки. Покупатель предъявил иск на сумму убытков.
Суды в трех инстанциях взыскали сумму, связанную с подгонкой вагонов (100 тыс.), но отказались взыскать разницу тарифов (800 тыс.).
Суды отметили: в исходном договоре поставки было сказано, что поставщик несет ответственность перед покупателем (помимо прочего) за сверхнормативный простой вагонов. При этом пустые вагоны стояли на станции в период действия исходного договора. По-видимому, этот пункт стал основанием для взыскания 100 тыс.
Однако про разницу тарифов в договоре поставки ничего не было сказано. Кроме того, эти убытки возникли уже после расторжения исходного договора. И в соглашении о расторжении они отдельно упомянуты не были. Соответственно, возмещать их не надо!
Далее привожу выдержку из моей статьи в «АП» с обзором практики примерно до середины 2017 года:
Будылин С.Л. Возмещение потерь. Семь примеров того, как суды толкуют новую норму // Арбитражная практика для юристов. 2017. № 10. С. ___.
Судебная практика
Что касается судебной практики по вопросу возмещения потерь, она пока что, мягко говоря, невыразительна. Мне удалось обнаружить лишь семь постановлений кассационных арбитражных судов, в которых хотя бы мимоходом упоминается статья 406.1 ГК. В этом разделе мы вкратце обсудим все семь этих постановлений и попытаемся понять, как же суды читают новую норму.
Как ни фантастично это звучит, ни в одном из дошедших до кассационной инстанции дел стороны и суды не применяли термин «возмещение потерь» корректно! Термин воспринимался ими в каком угодно смысле, от «неустойки» до «платы за отказ от договора», но только не в том, в котором он фигурирует в соответствующей статье ГК. А в том деле (о «должной осмотрительности»), в котором применение этой статьи напрашивалось, ни стороны, ни суды о ней даже и не вспомнили.
1) Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28 июня 2017 г. по делу N А70-11245/2016
Истец сдал арендуемое им помещение в субаренду ответчику. По условиям договора в случае приостановления государственной регистрации договора субаренды по причинам, за которые отвечает арендатор, субарендная плата снижается на 20% на период задержки.
В связи с непредоставлением арендатором определенных документов регистрация действительно была приостановлена на два месяца. Субарендатор уменьшил сумму выплаты в соответствии с договором.
Арендатор предъявил иск субарендатору о взыскании задолженности по договору и неустойки. Суды отклонили эти претензии со ссылкой на статью ГК о возмещении потерь и разъяснения Пленума ВС.
Исход дела не вызывает вопросов, в отличие от его правовых обоснований. Суды понимают условие договора о снижении цены в случае задержки с регистрацией как условие о «возмещении потерь». Толкование как минимум спорное, так как задержка с регистрацией, по-видимому, в действительности не привела к каким-либо потерям для субарендатора.
2) Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 мая 2017 г. по делу N А56-62915/2015
Ответчик взялся оказать истцу услуги по размещению гостей в рамках молодежного форума. Заказчик внес предоплату, но потом отказался от договора. По договору в этом случае исполнитель при возврате денег удерживал «неустойку» в определенной договором сумме, что он и сделал.
Исход дела не вызывает вопросов. Однако предусмотренная договором спорная сумма в действительности не является ни «неустойкой», ни «возмещением потерь». Ее, несомненно, следует квалифицировать как плату за отказ от договора (п. 3 ст. 310 ГК).
3) Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26 апреля 2017 г. по делу N А43-16569/2016
В деле о банкротстве объявился кредитор с требованием на 20 млн. рублей.
Вначале кредитор ссылался на статью об убытках, но потом передумал и попросил рассмотреть его требования как требование о возмещении потерь (очевидно, в расчете попасть в более выгодную очередь кредиторов).
Суды в итоге отказали кредитору. Во-первых, потому, что в договоре не было «необходимой определенности» относительно возмещения потерь. А во-вторых, заявитель не доказал, что на указанных участках вообще что-то выращивалось, не говоря уже об утрате выращенного урожая.
Стоит сказать, что правовая квалификация искомой суммы как «возмещения потерь», мягко говоря, сомнительна. Поскольку речь идет об «ответственности» стороны договора за сохранность урожая, то это, очевидно, неустойка.
4) Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 4 апреля 2017 г. по делу N А28-7109/2016
Ввиду просрочки покупателя с оплатой поставленных по договору товаров, поставщик потребовал выплаты неустойки (260 тыс. руб.) и убытков (500 тыс. руб.). В подтверждение существования убытков поставщик предъявил договор со своим собственным контрагентом, в котором был пункт о возмещении «имущественных потерь» в размере 500 тыс. руб. в случае просрочки с оплатой.
Суды в итоге взыскали с покупателя неустойку, но отказали во взыскании убытков, сославшись на отсутствие доказательств «причинно-следственной связи между искомыми убытками и действиями (бездействиями) ответчика».
Термин вновь употребляется некорректно. В договоре истца с его контрагентом применен термин «возмещение потерь», но речь явно идет об обычной неустойке.
5) Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18 января 2017 г. по делу N А43-15652/2015
По договору аренды в случае досрочного расторжения договора арендатор должен был возместить арендатору часть понесенных тем расходов на ремонт помещения. Арендатор сделал дорогостоящий ремонт, после чего долгое время не вносил арендную плату. В конце концов арендодатель по суду расторг договор, взыскал задолженность по арендной плате (540 тыс. руб.) и выселил арендатора из помещения. Расходы на ремонт (1,4 млн. руб.) арендодатель возмещать не стал.
Арендатор предъявил иск из договора о взыскании расходов на ремонт. Суды отказали в иске, сославшись на статью ГК о возмещении потерь и разъяснение Пленума ВС. Как вытекает из этого разъяснения, коль скоро сам арендатор ответственен за расторжение договора, то он не может требовать «возмещения потерь», связанных с этим расторжением.
Квалификация искомой суммы как «возмещения потерь» вызывает некоторые сомнения. В норме ГК идет речь о расходах и иных имущественных потерях, вызванных теми или иными обстоятельствами (в данном случае расторжением договора аренды), а, значит, возникших после наступления этих обстоятельств. Между тем в данном случае расходы на ремонт осуществлялись до расторжения договора и, соответственно, расторжение договора не являлось причиной этих расходов.
6) Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 25 октября 2016 г. по делу N А64-155/2016
Истец сдал в аренду ответчику для строительства АЭС земельный участок на 11 месяцев и 28 дней (такой срок, можно предположить, был выбран для избежания регистрации договора аренды) за 130 тыс. рублей. Однако дополнительно было заключено соглашение о «возмещении убытков в виде упущенной выгоды», согласно которому арендатор должен был доплатить арендодателю еще 3,5 млн. рублей. Лишь после этого «возмещения» арендатору фактически был предоставлен участок.
После истечения срока договора был заключен новый договор аренды – еще на 11 месяцев и 28 дней по цене 160 тыс. рублей. Арендодатель также собирался продлить на новый срок соглашение о «возмещении убытков» (по его мнению, эта сумма составила 2,2 млн. рублей). Однако арендатор счел, что теперь это ни к чему, и подписывать новое соглашение не стал.
Арендодатель предъявил арендатору иск о взыскании «убытков в виде упущенной выгоды». В доказательство существования убытков он предъявил заключение эксперта, в котором говорилось, что «арендная плата за спорные земельные участки не отражает всех понесенных собственником затрат, недополученного им дохода».
Исход дела опять не вызывает возражений. Но и в этом случае рассмотренное судом соглашение о «возмещении убытков» вряд ли стоит квалифицировать как соглашение о возмещении потерь, ведь о каких-либо конкретных потерях, связанных с какими-либо конкретными обстоятельствами, речь в нем не шла.
Это не говоря уже о напрашивающейся догадке (не обсуждавшейся, однако, судами), что соглашение имело притворный характер, имея целью прикрыть увеличение арендной платы, будь то для налоговых или каких-то иных целей.
7) Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31 августа 2015 г. по делу N А07-4379/2014
В данном деле истец требовал у ответчика передать ему помещение, за которое он заплатил по договору «соинвестирования строительства нежилого помещения». Кассационный суд здесь не рассматривал по существу вопросы возмещения потерь, а лишь утвердил мировое соглашение сторон, где рассматривая норма упоминалась в следующем контексте.
Этот текст представляет собой целый комплекс парадоксальных тезисов. По-видимому, речь (несколько упрощая) идет о том, что если суд откажется утвердить мировое соглашение, то сторона может потребовать у оппонента выплаты суммы, которая и так будет присуждена ей судом. Вряд ли это именно то применение нормы о возмещении потерь, на которое рассчитывали ее авторы.
Должная осмотрительность и возмещение потерь
В заключение рассмотрим в некоторых подробностях еще одно дело, в котором норма о возмещении потерь не упоминается, хотя упомянуть ее стоило. Вместо этого дело было разрешено на основании нормы о заверениях об обстоятельствах. [1] (В упоминавшуюся выше предыдущую статью, о заверениях, это дело не вошло, так как судебный акт был опубликован после сдачи статьи в печать.)
В данном деле речь шла о понятии, необычайно актуальном практически для всех участников российского экономического оборота: о «должной осмотрительности».
Как известно, налоговые органы склонны возлагать на налогоплательщиков ответственность за налоговые нарушения их контрагентов со ссылкой на то, что-де налогоплательщик не проявил «должной осмотрительности» при выборе контрагента. Более того, иногда на налогоплательщика возлагается ответственность за нарушения не только контрагентов, но и контрагентов этих контрагентов, а порой и далее по цепочке. Насколько этот подход соответствует Конституции, большой вопрос, но реальность на сегодняшний день именно такова.
Возникает вопрос, а что же в этой ситуации делать добросовестному налогоплательщику? Может ли он как-то застраховать себя от рисков, связанных с налоговыми правонарушениями его контрагентов и их контрагентов? И нельзя ли для этого воспользоваться появившимися в ГК инструментами, такими как «заверения об обстоятельствах» или «возмещение потерь»?
8) Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 по делу N А53-22858/2016
Именно эту блестящую идею попытался реализовать один из налогоплательщиков, крупный российский экспортер зерна. В договор со своим поставщиком он включил пространный раздел, в котором поставщик предоставил покупателю целый ряд «заверений и гарантий», а также обязался «возместить убытки», понесенные покупателем вследствие определенных обстоятельств. (Соответствующие разделы договора целиком цитируются в судебном акте, очевидно, как образец для подражания.)
Согласно договору, продавец «заверяет и гарантирует», что он является надлежащим образом зарегистрированным юридическим лицом; что его руководство действует по указанному в документах продавца адресу; что получены все необходимые для заключения договора одобрения; и т.д. Что касается налогов, продавец «заверяет и гарантирует», что он уплачивает все налоги и сдает всю отчетность; аккуратно отражает в бухучете покупку товара у своих поставщиков; правильно отражает в учете уплаченный поставщикам НДС; и др.
Продавец обязуется возместить покупателю убытки, вызванные нарушением указанных «гарантий и заверений». В частности, и убытки, возникшие в результате нарушения продавцом налогового законодательства!
Несколько парадоксальным образом, явно определен и размер таких «убытков»: это НДС, доначисленный покупателю в связи с отказом в вычете уплаченного продавцу налога, а также соответствующие пени и штрафы.
Последняя формулировка наводит на мысль, что данное положение стоило сформулировать как условие о «возмещении потерь»: ведь сумма выплаты определена как сумма фактических доначислений налога («рубль за рубль») и не подразумевает учета упущенной выгоды или митигации убытков (например, путем обжалования решения налогового органа). Однако, по-видимому, ни сторонам, ни судам, эта мысль в голову не пришла, так что спор разрешался на основании статьи ГК о «заверениях об обстоятельствах».
События развивались следующим образом. По результатам налоговой проверки налоговый орган отказал экспортеру в возмещении НДС в размере 12 млн. рублей, уплаченного продавцу в составе цены товара.
Налоговый орган сослался на взаимоотношения этого продавца с его поставщиком, обвинив их обоих в создании «искусственного документооборота при отсутствии фактической возможности осуществить поставки товарно-материальный ценностей». Расплачиваться же за это, согласно решению налогового органа, должен был не кто иной, как конечный покупатель товара, хотя он сам, судя по текстам судебных актов, ни в какой «схемотехнике» замешан не был.
Покупатель не стал судиться с налоговым органом. Вместо этого он предъявил гражданский иск продавцу, потребовав выполнить договорное обязательство и возместить ту сумму, в вычете которой покупателю отказал налоговый орган.
Продавец отрицал факт каких-либо налоговых нарушений со своей стороны. Он подчеркнул, что налоговые органы не привлекали его к ответственности за налоговое правонарушение. Истец в данном процессе (т.е. покупатель) факта нарушений со стороны продавца также не доказал.
По мнению продавца, покупателю надо было не судиться с продавцом, а обжаловать необоснованное решение налогового органа – а покупатель этого не сделал!
Однако суды, включая кассационную инстанцию, пришли к выводу, что со стороны продавца имело место неисполнение самого обычного частноправового обязательства, явным образом предусмотренного договором и «регламентированного» статьей ГК о заверениях об обстоятельствах.
По сути, продавец «гарантировал» покупателю отсутствие претензий налоговых органов. А раз такие претензии возникли, то продавец должен заплатить! При этом, как отметил суд, договор не ставит ответственность продавца в зависимость от обжалования покупателем решения налогового органа.
В итоге суды всех трех инстанций разрешили спор в пользу покупателя, лишенного налоговым органом налоговых вычетов за грехи продавца, и взыскали с продавца сумму неполученных покупателем вычетов.
Данное дело оставляет открытым много чрезвычайно интересных вопросов. Если продавец действительно не виноват в налоговых нарушениях, каким образом и в каком процессе он мог это доказать? Следовало ли для этого привлекать к участию в деле налоговый орган продавца и налоговый орган покупателя? Если продавец и в самом деле не виноват в налоговых нарушениях, каковы последствия этого? Может ли продавец в связи с взысканием с него денег в пользу покупателя предъявить несправедливо обвинившему его налоговому органу иск об убытках? Для разрешения этих вопросов, видимо, придется подождать новых судебных решений.
Но, во всяком случае, рассмотренное дело демонстрирует, что гражданско-правовые инструменты могут эффективно использоваться для решения проблем, казалось бы, полностью принадлежащих налоговому праву.
В данном случае дело было разрешено на основании нормы о «заверениях об обстоятельствах», но, по-видимому, в действительности более подходящей нормой была статья о «возмещении потерь». Во всяком случае, она сразу сняла бы ряд сложных вопросов, касающихся возможного отсутствия нарушения обязательства со стороны продавца (в случае возмещения потерь такого нарушения и не требуется), а также необходимости митигации убытков путем обжалования решения налогового органа (в случае возмещения потерь такая необходимость отсутствует).
Это дело открывает новые горизонты перед налогоплательщиками, бьющимися над исполнением весьма обременительных требований по проверке контрагента в рамках так называемой «должной осмотрительности». Быть может, не стоит особо мучаться с проверками, коль скоро можно просто переложить на контрагента ответственность за доначисленные налоги, заключив с ним «правильный» договор.